Κήρυξη ακυρότητας της σύμβασης λόγω μη τήρησης της υποχρέωσης αναστολής της σύναψης – Άρθρο 368 του ν. 4412/2016

Κήρυξη ακυρότητας της σύμβασης λόγω μη τήρησης της υποχρέωσης αναστολής της σύναψης – Άρθρο 368 του ν. 4412/2016

ΕΑΔΗΣΥ 1236/2024

Συνοπτικά: Η αναθέτουσα αρχή κοινοποιεί, μέσω της λειτουργικότητας της «Επικοινωνίας» του διαγωνισμού στο ΕΣΗΔΗΣ σε όλους τους οικονομικούς φορείς που έλαβαν μέρος στη διαδικασία ανάθεσης, εκτός από όσους αποκλείστηκαν οριστικά δυνάμει της παρ. 1 του άρθρου 72 του ν. 4412/2016, την απόφαση κατακύρωσης, η δε ανάρτηση της προαναφερόμενης απόφασης στην αρχική/κεντρική σελίδα του διαγωνισμού στο πεδίο «Σημειώσεις και Συνημμένα», καθώς και ανάρτηση αυτής στην Διαύγεια και στο ΚΗΜΔΗΣ δεν αναπληρώνουν την απαιτούμενη να λάβει χώρα μέσω του αποκλειστικού τρόπου της λειτουργικότητας «Επικοινωνία» του ΕΣΗΔΗΣ κοινοποίηση αυτής προκειμένου να λάβουν πλήρη γνώση αυτής οι ενδιαφερόμενοι - υπό τα ανωτέρω δεδομένα η κατακυρωτική απόφαση δεν καθίσταται οριστική με αποτέλεσμα η προσβαλλόμενη σύμβαση για το τμήμα/ομάδα Β του ως άνω διαγωνισμού μεταξύ της Αναθέτουσας Αρχής και της παρεμβαίνουσας, πρέπει να ακυρωθεί διότι δεν τηρήθηκε η υποχρέωση αναστολής της σύναψης, σύμφωνα με το άρθρο 364, κατά τα οριζόμενα στο άρθρο 368 του ν. 4412/2026, η, δε, υπόθεση, πρέπει να αναπεμφθεί στην Αναθέτουσα Αρχή, ούτως ώστε να επαναληφθεί η διαγωνιστική διαδικασία κατά το στάδιο κοινοποίησης της απόφασης κατακύρωσης, ώστε να εκκινήσει η δεκαήμερη προθεσμία για ενδεχόμενη προσβολή της.

«[…] 12. Επειδή, επί των ανωτέρω προβαλλόμενων, λεκτέα είναι τα εξής: Στα κάτωθι άρθρα του ν. 4412/2026 ορίζεται ότι: Άρθρο 364 – Ανασταλτικό αποτέλεσμα «1. Η προθεσμία για την άσκηση της προδικαστικής προσφυγής και η άσκησή της κωλύουν τη σύναψη της σύμβασης επί ποινή ακυρότητας, η οποία διαπιστώνεται με απόφαση της ΑΕΠΠ μετά από άσκηση προσφυγής, σύμφωνα με το άρθρο 368. Κατά τα λοιπά, η άσκηση της προδικαστικήςπροσφυγής δεν κωλύει την πρόοδο της διαγωνιστικής διαδικασίας, με την επιφύλαξη των παραγράφων 1 και 2 του άρθρου 366. 2. Η παράγραφος 1 δεν εφαρμόζεται στις ακόλουθες περιπτώσεις: α) όταν δεν απαιτείται προηγούμενη δημοσίευση της προκήρυξης, β) αν υποβλήθηκε μόνο μία (1) προσφορά και δεν υπάρχουν ενδιαφερόμενοι υποψήφιοι και γ) εφόσον πρόκειται για εκτελεστική σύμβαση συμφωνίας - πλαίσιο σύμφωνα με τα οριζόμενα στο άρθρο 39, ή για σύμβαση που συνάπτεται στο πλαίσιο Δυναμικού Συστήματος Αγορών, σύμφωνα με τα οριζόμενα στα άρθρα 33 και 270.», Άρθρο 368 - Κήρυξη ακυρότητας της σύμβασης «Με την επιφύλαξη του άρθρου 370 και της παραγράφου 2 του άρθρου 371, η ΑΕΠΠ αποφασίζει να κηρύξει την ακυρότητα σύμβασης που έχει συναφθεί, εάν διαπιστώσει ότι: (α) η αναθέτουσα αρχή έχει αναθέσει τη σύμβαση χωρίς προηγούμενη δημοσίευση προκήρυξης στην Επίσημη Εφημερίδα της Ευρωπαϊκής Ένωσης, στις περιπτώσεις που αυτή απαιτείται, κατά παράβαση των ευρωπαϊκών και εθνικών κανόνων δημόσιων συμβάσεων ή (β) αν δεν τηρήθηκε η υποχρέωση αναστολής της σύναψης, σύμφωνα με τα άρθρο 364΄ ή (γ) σε περίπτωση σύναψης συμφωνίας - πλαίσιο και εφαρμογής δυναμικού συστήματος αγορών όταν παραβιάζονται οι υποχρεώσεις που προκύπτουν είτε από τις περιπτώσεις α` και β` της παραγράφου 2, την περίπτωση α` της παραγράφου 4, τις παραγράφους 5 και 6 του άρθρου 33 και την παράγραφο 5 του άρθρου 39 είτε από τις περιπτώσεις α` και β` της παραγράφου 2, την περίπτωση α` της παραγράφου 4, «και» τις παραγράφους 5 και 6 του άρθρου 270 [και την παράγραφο 2 του άρθρου 273], κατά περίπτωση.», Άρθρο 369 – Κήρυξη ακυρότητας – Διαδικασία «1. Η ΑΕΠΠ αποφασίζει να κηρύξει την ακυρότητα σύμβασης, σύμφωνα με το άρθρο 368 ύστερα από προδικαστική προσφυγή ενδιαφερόμενου οικονομικού φορέα η οποία ασκείται εντός των προθεσμιών της παρ. 2 του παρόντος άρθρου. Τα άρθρα 360, 362, 363 και 365 εφαρμόζονται αναλόγως στην περίπτωση αυτή. 2. Η προσφυγή ασκείται μέσα σε προθεσμία τριάντα (30) ημερών, από την επομένη της δημοσίευσης της απόφασης κατά τα άρθρα 64, 65, 66, 122 ή 294, 295, 296 κατά περίπτωση, εφόσον στη δημοσίευση περιλαμβάνεται αιτιολογία για τη σύναψη της σύμβασης χωρίς δημοσίευση προκήρυξης ή από την επομένη της ενημέρωσης των ενδιαφερομένων με άλλον τρόπο. Στην ενημέρωση αυτή πρέπει να εκτίθενται οι πληροφορίες που περιλαμβάνονται στην παρ. 2 του άρθρου 70 ή στην παρ. 2 του άρθρου 300, αντίστοιχα. Η προσφυγή δεν μπορεί σε καμιά περίπτωση να ασκηθεί μετά την πάροδο έξι (6) μηνών από την επομένη της σύναψης της σύμβασης. 3. Η διαδικασία προσφυγής της παραγράφου 1 δεν εφαρμόζεται, σε περίπτωση σύναψης συμφωνίας πλαίσιο και εφαρμογής δυναμικού συστήματος αγορών, όταν παραβιάζονται οι υποχρεώσεις που προκύπτουν είτε από τις περιπτώσεις α` και β` της παρ. 2, την περίπτωση α` της παρ. 4, τις παραγράφους 5 και 6 του άρθρου 33 και την παρ. 5 του άρθρου 39 είτε από τις περιπτώσεις α` και β` της παρ. 2, την περίπτωση α` της παρ. 4, τις παραγράφους 5 και 6 του άρθρου 270 και την παρ. 2 του άρθρου 273, κατά περίπτωση, αν η αναθέτουσα αρχή έχει αποστείλει την απόφαση ανάθεσης μαζί με συνοπτική έκθεση των λόγων της παρ. 2 του άρθρου 70 ή της παρ. 2 του άρθρου 300, αντίστοιχα, στους ενδιαφερόμενους προσφέροντες, αναφέροντας τις προθεσμίες αναστολής σύναψης της σύμβασης και εφαρμόσει δεκαήμερη τουλάχιστον προθεσμία αναστολής της σύναψης, από την επομένη της αποδεδειγμένης παραλαβής της απόφασης από τους ενδιαφερόμενους προσφέροντες. 4. Η κατάθεση της προσφυγής του παρόντος άρθρου αναστέλλει την εκτέλεση της σύμβασης έως την έκδοση απόφασης ΑΕΠΠ, εκτός εάν γίνει δεκτό αίτημα προσωρινής προστασίας της αναθέτουσας αρχής που ασκείται κατ’ ανάλογη εφαρμογή του άρθρου 366. 5. Η διαδικασία προσφυγής του παρόντος άρθρου δεν εφαρμόζεται: α) αν η αναθέτουσα αρχή δημοσίευσε στην Επίσημη Εφημερίδα της Ευρωπαϊκής Ένωσης προκήρυξη, σύμφωνα με την παράγραφο 6 του άρθρου 65 του παρόντος ή την παράγραφο 5 του άρθρου 295 του παρόντος, κατά περίπτωση, με την οποία γνωστοποιεί την πρόθεσή της να αναθέσει τη σύμβαση και εφάρμοσε δεκαήμερη τουλάχιστον προθεσμία αναστολής της σύναψης, από την επομένη της δημοσίευσης της προκήρυξης, εφόσον η προκήρυξη αυτή συντάχθηκε σύμφωνα με το Παράρτημα XII του Εκτελεστικού Κανονισμού (ΕΕ) 2015/1986 της Επιτροπής της Ευρωπαϊκής Ένωσης, όπως ισχύει, β) σε περίπτωση σύναψης συμφωνίας πλαισίου και εφαρμογής δυναμικού συστήματος αγορών, όταν παραβιάζονται οι υποχρεώσεις που προκύπτουν από τα άρθρα 39 και 33 του ν. 4412/2016, αν η αναθέτουσα αρχή έχει αποστείλει την απόφαση ανάθεσης μαζί με συνοπτική έκθεση των λόγων της παρ. 2 του άρθρου 70 του ν. 4412/2016 στους ενδιαφερόμενους προσφέροντες, αναφέροντας τις προθεσμίες αναστολής σύναψης της σύμβασης και εφαρμόσει δεκαήμερη τουλάχιστον προθεσμία αναστολής της σύναψης, από την επομένη της αποδεδειγμένης παραλαβής της απόφασης από τους ενδιαφερόμενους προσφέροντες. Η παρούσα παράγραφος ισχύει αναδρομικά από την 26η Ιουνίου 2017.», Άρθρο 370 - Δυνατότητα μη κήρυξης ακυρότητας της σύμβασης. Επιτακτικοί λόγοι δημοσίου συμφέροντος - Εναλλακτικές κυρώσεις «1. Η ΑΕΠΠ μπορεί να μην κηρύξει την ακυρότητα σύμβασης η οποία έχει ανατεθεί παράνομα για τους λόγους που αναφέρονται στο άρθρο 368, εάν διαπιστώσει ότι επιτακτικοί λόγοι δημοσίου συμφέροντος επιβάλλουν τη διατήρηση των αποτελεσμάτων της σύμβασης. 2. Οικονομικά συμφέροντα τα οποία συνδέονται άμεσα με τη σύμβαση δεν συνιστούν επιτακτικό λόγο δημοσίου συμφέροντος. Τέτοια συμφέροντα είναι μεταξύ άλλων, τα έξοδα λόγω καθυστέρησης στην εκτέλεση της σύμβασης, τα έξοδα λόγω της κίνησης νέας διαγωνιστικής διαδικασίας, τα έξοδα λόγω αλλαγής του οικονομικού φορέα ο οποίος εκτελεί τη σύμβαση και τα έξοδα των νομικών υποχρεώσεων λόγω της κήρυξης της σύμβασης ως ανενεργού. Η ύπαρξη οικονομικών συμφερόντων για τη διατήρηση των αποτελεσμάτων μιας σύμβασης θεωρείται ως επιτακτικός λόγος εφόσον σε εξαιρετικές περιστάσεις η ακυρότητα θα οδηγούσε σε δυσανάλογες συνέπειες. 3. Αν η ΑΕΠΠ αποφασίσει, σύμφωνα με την παράγραφο 1 να μην κηρύξει την ακυρότητα σύμβασης η οποία συνάφθηκε παράνομα για τους λόγους που αναφέρονται στο άρθρο 368, επιβάλλει πρόστιμο στην αναθέτουσα αρχή, το ύψος του οποίου καθορίζεται στη σχετική απόφαση. Η ΑΕΠΠ έχει διακριτική ευχέρεια να καθορίσει το ύψος του προστίμου λαμβάνοντας υπόψη τη σοβαρότητα της παράβασης, τη συμπεριφορά της αναθέτουσας αρχής και τη διάρκεια της σύμβασης. Το ύψος του προστίμου δεν μπορεί να υπερβαίνει το 10% της αξίας της σύμβασης, μη συμπεριλαμβανομένου του ΦΠΑ. Με ειδική απόφαση της ΑΕΠΠ, το πρόστιμο περιέρχεται στον αιτούντα.», Άρθρο 371 – Συνέπειες κήρυξης ακυρότητας της σύμβασης «Αν η ΑΕΠΠ κηρύξει σύμβαση άκυρη, σύμφωνα με το άρθρο 368, η ακυρότητα έχει αναδρομική ισχύ με την επιφύλαξη εφαρμογής της παρ. 2. Οι αξιώσεις των μερών διέπονται από τις διατάξεις περί αδικαιολόγητου πλουτισμού και οι σχετικές διαφορές εκδικάζονται από το αρμόδιο δικαστήριο, σύμφωνα με τις γενικές διατάξεις. Αν ο ανάδοχος γνώριζε ή όφειλε να γνωρίζει την ακυρότητα της σύμβασης, δεν γεννάται έναντι της Διοίκησης αξίωσή του, κατά τις διατάξεις περί αδικαιολόγητου πλουτισμού ή η εν λόγω αξίωσή του ικανοποιείται μόνο εν μέρει. 2. Η ΑΕΠΠ εκτιμώντας το στάδιο εκτέλεσης της σύμβασης, τη σοβαρότητα της παράβασης και τη συμπεριφορά της αναθέτουσας αρχής, μπορεί να κηρύξει την ακυρότητα μόνο του ανεκτέλεστου τμήματος της σύμβασης. Στην περίπτωση αυτή, η ΑΕΠΠ, λαμβάνοντας υπόψη τη σοβαρότητα της παράβασης, τη συμπεριφορά της αναθέτουσας αρχής και τη διάρκεια της σύμβασης επιβάλλει πρόστιμο στην αναθέτουσα αρχή, το ύψος του οποίου καθορίζεται στη σχετική απόφαση και δεν μπορεί να υπερβαίνει το 10% της αξίας της σύμβασης, μη συμπεριλαμβανομένου του ΦΠΑ. Με ειδική απόφαση της ΑΕΠΠ, το πρόστιμο περιέρχεται στον αιτούντα.». Σύμφωνα με την παρ. 3 του άρθρου 9 της ΚΥΑ υπ’ αρ. 64233/08.06.2021 (ΦΕΚ 2453/Β΄/09.06.2021) «(…) Ειδικότερα η κοινοποίηση πραγματοποιείται μέσω της λειτουργικότητας «Επικοινωνία» της ηλεκτρονικής διαδικασίας δημόσιας σύμβασης. Η επιτυχής αποστολή μηνύματος μέσω της λειτουργικότητας «Επικοινωνία» λογίζεται και ως επιτυχής παραλαβή του από τον αποδέκτη.», ήτοι η επιτυχής αποστολή μηνύματος μέσω της λειτουργικότητας «Επικοινωνία» λογίζεται και ως επιτυχής παραλαβή του από τον αποδέκτη, ουδόλως, δε, προβλέπεται η αποστολή ενημερωτικού προς τούτο email, ήτοι δεν παρίσταται αναγκαία η αποστολή ειδοποίησης μέσω ηλεκτρονικού μηνύματος για τη λήψη του. Ως εκ τούτου, σύμφωνα με το προπαρατεθέν θεσμικό πλαίσιο, η «Επικοινωνία» αποτελεί τον αποκλειστικό τρόπο ανταλλαγής μηνυμάτων στις ηλεκτρονικές διαγωνιστικές διαδικασίες Δημοσίων Συμβάσεων, ήτοι οι Ειδοποιήσεις και τα eMail δεν αποτελούν παρά μόνο επικουρικές λειτουργικότητες του Συστήματος. Επίσης, στα κάτωθι άρθρα της Διακήρυξης ορίζεται ότι: Άρθρο 1.4 - Θεσμικό πλαίσιο «Ή ανάθεση και εκτέλεση της σύμβασης διέπονται από την κείμενη νομοθεσία και τις κατ΄ εξουσιοδότηση αυτής εκδοθείσες κανονιστικές πράξεις, όπως ισχύουν, και ιδίως: - του ν. 4412/2016 (Α’ 147) “Δημόσιες Συμβάσεις Έργων, Προμηθειών και Υπηρεσιών (προσαρμογή στις Οδηγίες 2014/24/ ΕΕ και 2014/25/ΕΕ)», (…) - της υπ΄αριθμ. 64233/08.06.2021 (Β΄2453/ 09.06.2021) Κοινής Απόφασης των Υπουργών Ανάπτυξης και Επενδύσεων και Ψηφιακής Διακυβέρνησης, με θέμα «Ρυθμίσεις τεχνικών ζητημάτων που αφορούν την ανάθεση των Δημοσίων Συμβάσεων Προμηθειών και Υπηρεσιών με χρήση των επιμέρους εργαλείων και διαδικασιών του Εθνικού Συστήματος Ηλεκτρονικών Δημοσίων Συμβάσεων (B’ 2385/12.04.2023) «Υποχρέωση υποβολήςΕΣΗΔΗΣ)», Άρθρο 3.3 - Κατακύρωση - σύναψη σύμβασης «3.3.1. Τα αποτελέσματα του ελέγχου των παραπάνω δικαιολογητικών και της εισήγησης της Επιτροπής επικυρώνονται με την απόφαση κατακύρωσης, στην οποία ενσωματώνεται η απόφαση έγκρισης των πρακτικών των περ. α΄ & β΄ της παρ. 2 του άρθρου 100 του ν. 4412/2016 (περί αξιολόγησης των δικαιολογητικών συμμετοχής, της τεχνικής και της οικονομικής προσφοράς). Η αναθέτουσα αρχή κοινοποιεί, μέσω της λειτουργικότητας της «Επικοινωνίας» του διαγωνισμού στο ΕΣΗΔΗΣ σε όλους τους οικονομικούς φορείς που έλαβαν μέρος στη διαδικασία ανάθεσης, εκτός από όσους αποκλείστηκαν οριστικά δυνάμει της παρ. 1 του άρθρου 72 του ν. 4412/2016, την απόφαση κατακύρωσης, στην οποία αναφέρονται υποχρεωτικά οι προθεσμίες για την αναστολή της σύναψης σύμβασης, σύμφωνα με τα άρθρα 360 έως 372 του ν. 4412/2016, μαζί με αντίγραφο όλων των πρακτικών της διαδικασίας ελέγχου και αξιολόγησης των προσφορών, και, επιπλέον, αναρτά τα δικαιολογητικά του προσωρινού αναδόχου στα «Συνημμένα Ηλεκτρονικού Διαγωνισμού». Μετά την έκδοση και κοινοποίηση της απόφασης κατακύρωσης οι προσφέροντες λαμβάνουν γνώση των λοιπών συμμετεχόντων στη διαδικασία και των στοιχείων που υποβλήθηκαν από αυτούς, με ενέργειες της αναθέτουσας αρχής. Κατά της απόφασης κατακύρωσης χωρεί προδικαστική προσφυγή ενώπιον της Ε.Α.ΔΉ.ΣΥ., σύμφωνα με την παράγραφο 3.4 της παρούσας. Δεν επιτρέπεται η άσκηση άλλης διοικητικής προσφυγής κατά της ανωτέρω απόφασης. Μετά την έκδοση και κοινοποίηση της απόφασης κατακύρωσης οι προσφέροντες λαμβάνουν γνώση των οικονομικών προσφορών που αποσφραγίστηκαν, της κατάταξης των προσφορών και των υποβληθέντων δικαιολογητικών κατακύρωσης, με ενέργειες της αναθέτουσας αρχής. Κατά της απόφασης κατακύρωσης χωρεί προδικαστική προσφυγή ενώπιον της Ε.Α.ΔΉ.ΣΥ., σύμφωνα με την παράγραφο 3.4 της παρούσας. Δεν επιτρέπεται η άσκηση άλλης διοικητικής προσφυγής κατά της ανωτέρω απόφασης. 3.3.2. Ή απόφαση κατακύρωσης καθίσταται οριστική, εφόσον συντρέξουν οι ακόλουθες προϋποθέσεις σωρευτικά: α) κοινοποιηθεί η απόφαση κατακύρωσης σε όλους τους οικονομικούς φορείς που δεν έχουν αποκλειστεί οριστικά, β) παρέλθει άπρακτη η προθεσμία άσκησης προδικαστικής προσφυγής ή σε περίπτωση άσκησης, παρέλθει άπρακτη η προθεσμία άσκησης αίτησης αναστολής και ακύρωσης κατά της απόφασης της Ε.Α.ΔΗ.ΣΥ και σε περίπτωση άσκησης αίτησης αναστολής και ακύρωσης κατά της απόφασης της Ε.Α.ΔΗ.ΣΥ., εκδοθεί απόφαση επί της αίτησης, με την επιφύλαξη της χορήγησης προσωρινής διαταγής, σύμφωνα με όσα ορίζονται στο τελευταίο εδάφιο της παρ. 4 του άρθρου 372 του ν. 4412/2016, γ) ολοκληρωθεί επιτυχώς ο προσυμβατικός έλεγχος από το Ελεγκτικό Συνέδριο, σύμφωνα με τα άρθρα 324 έως 327 του ν. 4700/2020, εφόσον απαιτείται, και δ) ο προσωρινός ανάδοχος υποβάλει, έπειτα από σχετική πρόσκληση, υπεύθυνη δήλωση, που υπογράφεται σύμφωνα με όσα ορίζονται στο άρθρο 79Α του ν. 4412/2016, στην οποία δηλώνεται ότι δεν έχουν επέλθει στο πρόσωπό του οψιγενείς μεταβολές κατά την έννοια του άρθρου 104 του ν. 4412/2016. Η υπεύθυνη δήλωση ελέγχεται από την αναθέτουσα αρχή και μνημονεύεται στο συμφωνητικό. Εφόσον δηλωθούν οψιγενείς μεταβολές, η δήλωση ελέγχεται από την Επιτροπή Διαγωνισμού, η οποία εισηγείται προς το αρμόδιο αποφαινόμενο όργανο. Μετά την οριστικοποίηση της απόφασης κατακύρωσης η αναθέτουσα αρχή προσκαλεί τον ανάδοχο, μέσω της λειτουργικότητας της «Επικοινωνίας» του ηλεκτρονικού διαγωνισμού στο ΕΣΗΔΗΣ, να προσέλθει για υπογραφή του συμφωνητικού, θέτοντάς του προθεσμία δεκαπέντε (15) ημερών από την κοινοποίηση της σχετικής ειδικής πρόσκλησης. Ή σύμβαση θεωρείται συναφθείσα με την κοινοποίηση της πρόσκλησης του προηγούμενου εδαφίου στον ανάδοχο. Στην περίπτωση που ο ανάδοχος δεν προσέλθει να υπογράψει το ως άνω συμφωνητικό μέσα στην  ταχθείσα προθεσμία, με την επιφύλαξη αντικειμενικών λόγων ανωτέρας βίας, κηρύσσεται έκπτωτος, καταπίπτει υπέρ της αναθέτουσας αρχής η εγγυητική Επιστολή συμμετοχής του και ακολουθείται η ίδια ως άνω διαδικασία για τον προσφέροντα που υπέβαλε την αμέσως επόμενη πλέον συμφέρουσα από οικονομική άποψη προσφορά. Αν κανένας από τους προσφέροντες δεν προσέλθει για την υπογραφή του συμφωνητικού, η διαδικασία ανάθεσης ματαιώνεται σύμφωνα με την παράγραφο 3.5 της παρούσας Διακήρυξης. Στην περίπτωση αυτή, η αναθέτουσα αρχή μπορεί να αναζητήσει αποζημίωση, πέρα από την καταπίπτουσα εγγυητική επιστολή, ιδίως δυνάμει των άρθρων 197 και 198 του ΑΚ. Εάν η αναθέτουσα αρχή δεν απευθύνει την ειδική πρόσκληση για την υπογραφή του συμφωνητικού εντός χρονικού διαστήματος εξήντα (60) ημερών από την οριστικοποίηση της απόφασης κατακύρωσης, με ην επιφύλαξη της ύπαρξης επιτακτικού λόγου δημόσιου συμφέροντος ή αντικειμενικών λόγων ανωτέρας βίας, ο ανάδοχος δικαιούται να απέχει από την υπογραφή του συμφωνητικού, χωρίς να εκπέσει η εγγύηση συμμετοχής του, καθώς και να αναζητήσει αποζημίωση ιδίως δυνάμει των άρθρων 197 και 198 του ΑΚ.». Από τα στοιχεία του ηλεκτρονικού τόπου του διαγωνισμού προκύπτει: α) ότι η με αριθμό 70/2024 κατακυρωτική απόφαση της Αναθέτουσας Αρχής αναρτήθηκε στις 14-05-2024 στην αρχική/κεντρική σελίδα του διαγωνισμού στο πεδίο «Σημειώσεις και Συνημμένα» στην κατηγορία «Πρόσβαση από όλους τους χρήστες και ελεύθερη πρόσβαση μέσω του portal» β) ότι τα Πρακτικά Ι και ΙΙ του διαγωνισμού αναρτήθηκαν στις 27-03-2024 στην αρχική/κεντρική σελίδα του διαγωνισμού στο πεδίο «Σημειώσεις και Συνημμένα» στην κατηγορία «Πρόσβαση από όλους τους χρήστες και ελεύθερη πρόσβαση μέσω του portal», ομοίως και η με αριθμό 13/2024 απόφαση της Αναθέτουσας Αρχής με την οποία εγκρίθηκαν τα ανωτέρω Πρακτικά και αναδείχθηκαν οι προσωρινοί ανάδοχοι του διαγωνισμού γ) ότι στην αρχική/κεντρική σελίδα του διαγωνισμού στο πεδίο «Σημειώσεις και Συνημμένα» στην κατηγορία «Πρόσβαση από όλους τους χρήστες και ελεύθερη πρόσβαση μέσω του portal» αναρτήθηκε στις 08-04- 2024 η σχετική πρόσκληση υποβολής δικαιολογητικών κατακύρωσης και στις03-06-2024 η σχετική πρόσκληση υπογραφής σύμβασης και προσκόμισης  εγγυητικής καλής εκτέλεσης, έγγραφα απευθυνόμενα και στην παρεμβαίνουσα για την ομάδα Β΄ του διαγωνισμού, ενώ δεν προκύπτει η ανάρτηση από την Αναθέτουσα Αρχή των δικαιολογητικών του προσωρινού αναδόχου στα «Συνημμένα Ηλεκτρονικού Διαγωνισμού». Περαιτέρω, όπως προκύπτει από τα στοιχεία του ηλεκτρονικού τόπου του διαγωνισμού σε συνδυασμό με την απάντηση επί σχετικού αιτήματος της Εισηγήτριας προς την αρμόδια Γενική Γραμματεία Πληροφοριακών Συστημάτων και Ψηφιακής Διακυβέρνησης, κοινοποιηθήκαν στην προσφεύγουσα μέσω της λειτουργικότητας «Επικοινωνία» του ΕΣΗΔΗΣ α) στις 27-03-2024 η προαναφερόμενη με αριθμό 13/2024 απόφαση έγκρισης των Πρακτικών με θέμα «ΑΠΟΦΑΣΗ ΕΓΚΡΙΣΗΣ ΠΡΑΚΤΙΚΩΝ» β) στις 03-07-2024 η κρινόμενη προδικαστική προσφυγή με θέμα «Προσφυγή ενώπιον της Ε.Α.ΔΗ.ΣΥ. αφορά στο Β΄ τμήμα του διαγωνισμού» και γ) στις 16-07-2024 η εδώ παρέμβαση με θέμα «Παρέμβαση κατά προδικαστικής». Επιπρόσθετα, επί ερωτήματος της Εισηγήτριας προς την Αναθέτουσα Αρχή περί αποστολής του σχετικού πρωτοκόλλου παράδοσης - παραλαβής του προς προμήθεια οχήματος, καθώς και σχετικής ενημέρωσης σε περίπτωση που δεν έχει ολοκληρωθεί η διαδικασία, δόθηκε από την Αναθέτουσα Αρχή η ακόλουθη απάντηση «Σχετικά με το ερώτημα που αφορά στο ΓΑΚ 944/1-7-2024 σας ενημερώνουμε ότι δεν έχει ολοκληρωθεί η διαδικασία παραλαβής του οχήματος». Δοθέντος ότι, σύμφωνα με τα προαναφερόμενα α) η με αριθμό 70/2024 κατακυρωτική απόφαση της Αναθέτουσας Αρχής δεν κοινοποιήθηκε προσηκόντως στην προσφεύγουσα μέσω της λειτουργικότητας «Επικοινωνία» του ΕΣΗΔΗΣ, που αποτελεί τον αποκλειστικό τρόπο ανταλλαγής μηνυμάτων στις ηλεκτρονικές διαγωνιστικές διαδικασίες Δημοσίων Συμβάσεων, αλλά και σύμφωνα με τον όρο 3.3.1. της Διακήρυξης που ορίζει, μεταξύ άλλων, ότι η αναθέτουσα αρχή κοινοποιεί, μέσω της λειτουργικότητας της «Επικοινωνίας» του διαγωνισμού στο ΕΣΗΔΗΣ σε όλους τους οικονομικούς φορείς που έλαβαν μέρος στη διαδικασία ανάθεσης, εκτός από όσους αποκλείστηκαν οριστικά δυνάμει της παρ. 1 του άρθρου 72 του ν. 4412/2016, την απόφαση κατακύρωσης, η δε ανάρτηση της προαναφερόμενης απόφασης στην αρχική/κεντρική σελίδα του διαγωνισμού στο πεδίο «Σημειώσεις και Συνημμένα», καθώς και ανάρτηση αυτής στην Διαύγεια και στο ΚΗΜΔΗΣ δεν αναπληρώνουν την απαιτούμενη να λάβει χώρα μέσω του αποκλειστικού τρόπου της λειτουργικότητας «Επικοινωνία» του ΕΣΗΔΗΣ κοινοποίηση αυτής προκειμένου να λάβουν πλήρη γνώση αυτής οι ενδιαφερόμενοι β) ότι τα πρακτικά της διαδικασίας ελέγχου και αξιολόγησης των προσφορών έχουν αναρτηθεί μόνο στην αρχική/κεντρική σελίδα του διαγωνισμού στο πεδίο «Σημειώσεις και Συνημμένα» στην κατηγορία «Πρόσβαση από όλους τους χρήστες και ελεύθερη πρόσβαση μέσω του portal» γ) ότι δεν έχουν αναρτηθεί τα δικαιολογητικά του προσωρινού αναδόχου στα «Συνημμένα Ηλεκτρονικού Διαγωνισμού» σύμφωνα με τον όρο 3.3.1. της Διακήρυξης δ) ότι δεν προκύπτει από άλλο στοιχείο του ηλεκτρονικού φακέλου η πλήρης γνώση της προσφεύγουσας της ανωτέρω κατακυρωτικής απόφασης ε) ότι υπό τα ανωτέρω δεδομένα η με αριθμό 70/2024 κατακυρωτική απόφαση δεν έχει καταστεί οριστική και στ) ότι δεν έχει εισέτι ολοκληρωθεί η διαδικασία παραλαβής του προς προμήθεια οχήματος και ως εκ τούτου εξακολουθεί να έχει αντικείμενο το αίτημα της προδικαστικής προσφυγής, η προσβαλλόμενη σύμβαση για το τμήμα/ομάδα Β του ως άνω διαγωνισμού μεταξύ της Αναθέτουσας Αρχής και της παρεμβαίνουσας, πρέπει να ακυρωθεί διότι δεν τηρήθηκε η υποχρέωση αναστολής της σύναψης, σύμφωνα με το άρθρο 364, κατά τα οριζόμενα στο άρθρο 368 του ν. 4412/2026, η, δε, υπόθεση, πρέπει να αναπεμφθεί στην Αναθέτουσα Αρχή, ούτως ώστε να επαναληφθεί η διαγωνιστική διαδικασία κατά το στάδιο κοινοποίησης της απόφασης κατακύρωσης, ώστε να εκκινήσει η δεκαήμερη προθεσμία για ενδεχόμενη προσβολή της. Εξάλλου, δεν προβάλλεται από την Αναθέτουσα Αρχή κανένας λόγος δημοσίου συμφέροντος που θα μπορούσε, ενδεχομένως, να δικαιολογήσει κατ’ εφαρμογή του άρθρου 370 του ν. 4412/2016 τη μη κήρυξη ακυρότητας της επίμαχης σύμβασης παρά την, κατά τα ανωτέρω, παρανομία κατά τη σύναψή της. Αντιθέτως, με την με αριθμό 125/2024 απόφαση της Δημοτικής Επιτροπής της Αναθέτουσας Αρχής, αναρτημένη στην Διαύγεια αποφασίστηκε επί λέξει ότι «ΑΠΟΦΑΣΙΖΕΙ ΟΜΟΦΩΝΑ Την έγκριση του πρακτικού με Α.Π. 4765/08-07-2024 της επιτροπής του διαγωνισμού για την ανάθεση της Προμήθειας με τίτλο «προμήθεια και τοποθέτηση εξοπλισμού εγκατάστασης καταφυγίου αδέσποτων ζώων»: 1.Την αναστολή της σύμβασης του ανοιχτού ηλεκτρονικού διαγωνισμού για την ανάθεση της Προμήθειας με τίτλο «προμήθεια και τοποθέτηση εξοπλισμού εγκατάστασης καταφυγίου αδέσποτων ζώων» μέχρι την εξέταση της σύμβασης . 2. την συνέχιση της διαδικασίας από το προσβαλλόμενο σημείο καθώς υπήρχε η υποχρέωση ανάρτησης της απόφασης κατακύρωσης μέσω της "επικοινωνίας", προκειμένου να ορίζεται χρονοσήμανση και να αποδεικνύεται η κοινοποίηση στους οικονομικούς φορείς ώστε να εκκινούν οι προθεσμίες προσφυγής.(…)». Επομένως, σύμφωνα με τα ανωτέρω, οι λόγοι που περιλαμβάνονται στην προδικαστική προσφυγή πρέπει να γίνουν δεκτοί ως βάσιμοι.

13. Επειδή, κατόπιν των ανωτέρω, η προδικαστική προσφυγή πρέπει να γίνει δεκτή, η παρέμβαση να απορριφθεί και να ακυρωθεί η σύμβαση για το τμήμα/ομάδα Β του ως άνω διαγωνισμού, η, δε υπόθεση να αναπεμφθεί στην Αναθέτουσα Αρχή, κατά τα ειδικότερα διαλαμβανόμενα στο διατακτικό καθώς και να οριστεί η επιστροφή του καταβληθέντος παραβόλου».